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2018年04月18日经济法试题(第 1 套 - 案例)

2018-4-18 18:03| 发布者: 本站编辑| 查看数: 75| 评论数: 0

摘要:
■ 案例题

1. 某一大型国有企业,准备以募集的方式改组设立股份有限公司。经省级人民政府批准,又向国务院证券管理部门递交了募股申请,

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■ 案例题

1. 某一大型国有企业,准备以募集的方式改组设立股份有限公司。经省级人民政府批准,又向国务院证券管理部门递交了募股申请,经同意后正式成立了募集小组,着手建立该公司。募集小组依法制定了公司章程,确定股份金额为8 000万元,每股1万元,共8 000股,并依法制作了招股说明书。该企业作为发起人认购2 400股,是以土地使用权、厂房和该企业的专利作价而认购的(其中专利作价1800股),其余5600股向社会公开募集。该企业同某证券公司签订了承销协议,此后又与某银行签订了收股款协议。在招股说明书指定时间内该公司的股款募足,并到验资机构验资,出具证明。由于年底事务繁多,该企业于1个半月后才主持召开创立大会。在此期间,股东要求退股,另加同期银行存款利息。而该企业募集小组强调:认股人缴纳股款或交付抵作股款的出资后,不得抽回股本,所以不予退还。 
问题:
    (1)该股份有限公司在设立过程中有哪些不符合法律规定之处?
    (2)如果你是一名认股人,应该怎样反驳募集小组的说法?
(1)该股份有限公司的设立采取了募集设立的方式,即由发起人认购公司发行股份的一部分,其余部分向社会公开募集。由于募集设立影响较大,《公司法》对募集设立规定了比较严格的程序。而该股份有限公司在设立过程中多处违反了《公司法》的规定。主要表现在:   ①依《公司法》规定:“以募集方式设立股份有限公司的,发起人认购的股份不得少于公司股份总额的35%。其余部分应当向社会募集。”而该国有企业作为发起人,仅认购2 400股,少于股份总数8000股的35%,只占30%,因此,如要创立该公司,则须增加出资,增加认股。
 ②发行股份的股款募足并经法定的验资机构验资、出具证明的,发起人应当在30日内主持召开公司创立大会。而该企业于l个半月后才主持召开公司创立大会,这一点不合法。
    (2)如果我是一名认股人,我认为根据《公司法》的规定:“发行的股份超过招股说明书规定的截止期限而未募足,或者发行股份的股款缴足后,发起人在30日。内未召开创立大会的,认股人可以按照所缴股款并加算银行同期存款利息,要求发起人返还。”认股人有权要求该企业返还他们所认缴的股款,并加算银行同期存款利息。

2. 钱某购买了某房地产开发商预售的期房,双方签订了书面的购房合同,但未办理登记。后开发商将该套房屋以更高的价格卖给孙某,在孙某的要求下,双方办理了预告登记。之后两个月,房价上涨幅度很大,开发商又将该套房屋以更高的价格卖给不知情的李某,双方签订了书面的购房合同,房屋建成后,开发商于2007年4月1日将房屋交付给了李某。
    要求:根据上述内容,分别回答下列问题:
  (1)钱某与开发商签订的买房合同是否因未办理登记而无效?
    (2)李某可否取得该房屋的所有权?说明理由。
(1)钱某与开发商签订的买房合同不因未办理登记而无效。根据《物权法》的有关规定,当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同,除法律另有规定或者合同另有约定外,自合同成立时生效;未办理物权登记的,不影响合同效力。
    (2)李某不能取得该房屋的所有权。当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议,为保障将来实现物权,按照约定可以向登记机构申请预告登记。根据《物权法》的规定,预告登记后,未经预告登记的权利人同意,处分该不励产的,不发生物权效力。本案中,预告登记权人为孙某,开发商未经孙某同意处分不动产,对李某不发生物权效力,李某不能取得该房屋的所有权。

3. 某股份有限公司董事会根据公司的实际情况,决定以发行债券的方式向社会筹集部分资金用于扩大生产经营活动和偿还债务,为此特制订了一个发行债券的方案,该方案有关要点如下:
    (1)根据会计师事务所的审计结果,本公司的净资产金额已达到4 500万元,在此条件下,此次发行债券金额计划为1 800万元(不包括前次发行的500万元债券)。
    (2)此次发行债券筹集的资金部分用于扩大生产经营规模,部分用于偿还前次发行债券应该偿还而尚未偿还的本息。
    (3)为保证本次债券的发行成功,本公司发行的债券利率将高于银行同期居民定期储蓄存款利率1个百分点,为14.6%。  
    (4)本公司利润最近几年呈上升趋势,近3年的可分配利润分别为120万元、180万元、280万元。由此看来,在发行债券之后的1年,本公司的可分配利润足以支付本次发行债券的利息。
    问题:请分别就上述要点分析存在的问题。
(1)该公司计划本次发行债券1 800万元,债券总额不符合法律的规定。因为前次已发行500万元债券,加上本次将发行的,共为2 300万元。而根据《公司法》的有关规定,公司发行债券累计债券总额不超过公司净资产的40%。因此,该公司本次发行债券总额最多不得超过1 300万元。
    (2)发行公司债券筹集的资金用于偿还前次发行债券应该偿还而尚未偿还的本息。这说明本次发行债券的条件尚不具备。因为《公司法》规定,公司存在对已发行的公司债券延迟支付本息的事实,不得再次发行公司债券。
    (3)《证券法》规定,债券利率不超过国务院限定的利率水平。为保证债券发行成功,该公司发行的债券利率高于银行同期储蓄存款利率1个百分点,按通常情况推断,该公司债券利率水平不会超过国务院限定的利率水平。
    (4)该公司的可分配利润尚未达到足以支付公司债券1年利息的程度,应对发行的债券数量作相应的调整。如果按1 800万元债券余额计算,即使年利率按银行同期居民储蓄定期存款利率定为13.6%。那么公司最近3年平均可分配利润起码应达到2 448万元(根据《公司法》的规定),而该公司最近3年平均可分配利润不足200万元。因此公司应减少本次发行债券数额。

4. 2008年12月,甲汽车贸易公司(以下简称甲方)与乙乡镇企业(以下简称乙方)订立了一份汽车买卖合同。约定:甲方子2009年2月向乙方交付新卡车一辆,价款12万元,并约定由乙方向甲方付20%定金。合同订立10天内,乙方依约向甲方付定金24 000元,余款提货时付清。2009年2月乙方付款提货后,在使用中发现该车系旧车翻新,主要部件经常发生故障,便向甲方提出异议,并于4月提出退货。甲方拒不同意,双方协商不成,乙方向法院起诉。乙方认为甲方有欺诈行为,请求法院认定合同无效,并判令甲方承担违约责任,双倍返还定金。经查,该车确系旧车翻新,但经维修尚可使用。
    问题:
    (1)该合同应为无效还是可撤销的合同,为什么?
    (2)乙方的诉讼请求是否得当?此案依法应如何处理?
(1)该合同应为可撤销的合同,而不是无效的合同。因为在该合同订立过程中,甲方虽有欺诈行为,但是该合同并未损害国家利益和社会公共利益,也没有损害集体或第三人的利益,该合同是甲方以欺诈的手段,使乙方在违背真实意思的情况下订立的合同,合同损害了乙方的利益,因此应属于可撤销的合同。
    (2)乙方的诉讼请求不完全得当。由于该合同属可撤销合同,乙方只能请求人民法院撤销或者变更该合同,而不能请求法院认定该合同无效。如请求法院撤销该合同,只能请求返还财产,赔偿损失,而不能要求双倍返还定金。该合同纠纷有以下两种处理办法:
    ①乙方请求人民法院撤销该合同,人民法院应予撤销,并依据合同被撤销后财产处理的有关规定,判决双方返还财产,不能返还或者没有必要返还的,应当折价补偿。同时,有过错的甲方应依法赔偿给乙方造成的经济损失。
    ②乙方请求人民法院变更该合同,人民法院应对该合同进行变更,即在保持原合同效力的基础上,对标的物的质量等条款作某些修改和补充。

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