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2018年06月04日经济法试题(第 1 套 - 案例)

2018-6-4 18:09| 发布者: 本站编辑| 查看数: 55| 评论数: 0

摘要:
■ 案例题

1. 2008年10月,德国的甲公司和某国资委(境内国有独资公司乙的出资人)达成股权转让协议,该国资委将持有的乙公司60%的股权转让给

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■ 案例题

1. 2008年10月,德国的甲公司和某国资委(境内国有独资公司乙的出资人)达成股权转让协议,该国资委将持有的乙公司60%的股权转让给甲公司,并将乙公司依法变更为中外合资经营企业丙。甲和某国资委签订的合营企业章程、协议的部分内容如下:
    (1)乙公司的债权债务由丙企业承继。
    (2)甲公司收购乙公司60%的股权的价款为1200万美元。甲公司应当自丙企业营业执照颁发之日起3个月内支付600万美元,其余价款在两年内付清。
    (3)丙企业成立后,双方约定丙企业注册资本由原来的2 000万美元增加至3 000万美元,由甲公司和国资委按出资比例分别缴纳。
    (4)丙企业的投资总额拟定为10 000万美元。
    (5)丙企业采用有限责任公司的组织形式,拟设立股东会、董事会、监事会的组织机构;股东会为合营企业的执行机构,监事会为合营企业的监督机构。董事会由5名董事组成,其中:甲公司委派3名,国资委委派2名。合营企业的董事长由甲公司委派,副董事长由国资委委派。
    (6)丙企业的主营业务为彩扩、洗相。
    根据行业部门测算:甲公司在中国彩扩、洗相行业的市场占有率已经达到21%,本次并购完成后,甲公司在中国的市场占有率将达到30%。    
问题:
    (1)股权并购的双方当事人约定由丙企业承继乙公司的债权债务是否符合法律规定?并说明理由。
    (2)根据要点(2)所提示的内容,指出甲公司股权并购价款的支付期限是否符合规定?并说明理由。
    (3)根据要点(3)和要点(4)所提示的内容,指出丙企业的投资总额是否符合规定?并说明理由。
    (4)根据要点(5)所提示的内容,指出丙企业的组织机构是否符合有关规定?并说明理由。
   (5)根据要点(6)所提示的内容,指出丙企业在合营合同中是否应约定合营期限?并说明理由。
(6)根据甲公司的市场占有率数据,甲公司在并购中应履行何种义务?
(1)股权并购的双方当事人约定由丙企业承继乙公司的债权债务符合法律规定。根据有关法律规定:外国投资者进行股权并购的,并购后所设外商投资企业承继被并购境内公司的债权债务。本案中,甲公司与某国资委签订的是股权并购协议,并购后设立的丙企业承继被并购境内乙公司的债权债务。
    (2)甲公司股权并购价款的支付期限不符合规定。根据规定,外国投资者并购境内企业设立外商投资企业,外国投资者应自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内向转让股权的股东,或出售资产的境内企业支付金部对价。对情况特殊需要延长者,经审批机关批准后,应自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内支付全部对价的60%以上,1年内付清全部对价,并按实际缴付的出资比例分配收益。本案中,甲公司应在丙企业营业执照颁发之日起3个月内付清1 200万美元,或者经审批机关批准,在丙企业营业执照颁发之日起6个月内至少支付720万美元(1 200×60%),1年内付清全部对价。所以双方约定的“甲公司应当自丙企业营业执照颁发之日起3个月内支付600万美元,其余价款在两年内付清”是不合法的。
    (3)丙企业的投资总额不符合规定。根据有关规定,外国投资者股权并购的,除国家另有规定外,对并购后所设外商投资企业注册资本在1 200万美元以上的,投资总额不得超过注册资本的3倍。丙企业的注册资本为3 000万美元,则投资总额的上限应为9 000万美元,而双方拟定为10 000万美元是不符合有关规定的。
    (4)丙企业的组织机构不符合有关规定。根据有关规定,合营企业的组织机构为董事会和经营管理机构,且董事会为合营企业的最高权力机构,合营企业无须设立股东会和监事会。
(5)丙企业应在合营合同中约定经营期限。根据有关规定,服务性行业应当在合营合同中约定经营期限,丙企业所从事的彩扩、洗相业为服务性行业,因此应当约定经营期限。
(6)甲公司应当履行向商务部和国家工商行政管理总局的报告义务。根据有关规定,外国投资者并购境内企业,有“并购一方当事人在中国的市场占有率已经达到20%”或“并购导致并购一方当事人在中国的市场占有率达到25%”的情形之一时,投资者应就所涉情形向商务部和国家工商行政管理总局报告。

2. 甲公司为扩大生产经营规模,以其厂房作抵押向A银行贷款100万元,双方签订了书面合同并办理了抵押登记;以其机器设备作抵押向B信用社贷款60万元,双方签订了书面合同但未进行抵押登记。甲公司在经营过程中因缺乏流动资金向李某借款20万元,未提供任何担保。抵押期间,甲公司将上述机器设备出售给乙公司并进行了交付,但并未告知其以该机器设备为标的设立抵押权的情况。上述三笔借款期满后,甲公司因产品销售不畅均未能偿还。于是,A银行和B信用社均主张实现抵押权。李某因要求甲公司偿还到期借款遭拒绝,强行开走了甲公司的一辆别克轿车,以迫使甲公司偿还借款。与此同时,甲公司因拖欠丙公司的贷款而被诉至法院。在甲公司不履行法院生效判决的情况下,应丙公司的申请,法院对上述厂房和机器设备进行了查封。
    要求:根据上述案情,回答下列问题:
    (1)A银行何时取得抵钾权?该抵押权是否因抵押厂房被法院查封而失效?说明理由。
    (2)B信用社的抵押权何时取得?说明理由。
    (3)乙公司能否取得买卖合同项下机器设备的所有权?说明理由。
    (4)李某可否强行开走甲公司的别克轿车?
(1)A银行自办理抵押登记时取得抵押权。根据《物权法》的规定,以建筑物抵押的,应当办理抵押登记,抵押权自登记时设立。
(2)B信用社自抵押合同生效时取得抵押权。根据《物权法》的规定,以生产设备抵押的,抵押权自抵押合同生效时设立;未经登记,不得对抗善意第三人。
    (3)乙公司可以取得买卖合同项下机器设备的所有权。由于B信用社享有的抵押权不能对抗善意第三人,本案中乙公司在购买该机器设备时,并不知道该设备上设有抵押权,故属于善意第三人,由此B信用社不能行使对该设备的抵押权,乙公司可以取得该设备的所有权。
    (4)李某强行开走甲公司的别克轿车没有法律依据。本案中李某对甲公司享有债权,并没有设立任何担保物权,故李某行使债权的行为,只能通过和甲公司进行协商,或进行诉讼的方式,而没有任何权利来对甲公司财产进行扣留。该行为没有法律依据,不能够获得法律支持。

3. A股份有限公司是深交所的一家上市公司(以下称A公司)。2008年10月间,A公司开始在上交所购买B股份有限公司(以下称B公司)的股票,至同年12月15 日,已经持有B公司已发行股份的4.96%。次日,A公司再次买进B公司股票1000多万股,持有了B公司已发行股份的16.8%。当日收市后,A公司即向中国证监会、上交所报告了持有B公司股票的情况,并通知了B公司,进行了公告。A公司在公告中还称,不排除进一步增持B公司股份,达到控股B公司的目标。
    B公司董事会对A公司持有该公司股票的合法性提出强烈的质疑,并声称将采取反收购措施,包括大量买进本公司股票,抬高其价位,以便大幅提高B公司的收购成本,使之望而却步。
   问题:
   (1)根据我国《证券法》的规定,A公司可以采取哪些方式收购B公司?B公司是否可以采取其所称的反收购措施,为什么?
    (2)A公司是否遵守了持股披露原则,为什么?
    (3)假设A公司依法收购,那么,当A公司持有B公司股份占B公司已发行股份的30%将产生什么法律后果?
(1)A公司可以采取要约收购或者协议收购的方式对B公司进行收购。B公司不可以采取其所称的反收购措施,因为我国《公司法》对股票交易的限制明确规定:公司不得收购本公司的股票,只有公司为减少注册资本而注销股份,或与持有本公司股票的其他公司合并等情况除外。B公司不属于减少注册资本和与持有本公司股票的其他公司合并等情况,其所称的反收购措施无法律依据。
    (2)A公司没有遵守持股披露原则。因为《证券法》规定,当其持有一个上市公司已发行股份的5%时,应当在3日内,履行报告、公告义务,在此期限内,不得再行买卖该上市公司的股票。其后,其所持该上市公司已发行股份每增加或减少5%,应当按前述规定履行报告和公告义务,在报告期内和做出报告、公告后两日内,也不得再行买卖该上市公司的股票。
    (3)当A公司持有B公司股份数额的30%时,继续进行收购的,应当依法向B公司所有股东发出收购B公司全部或者部分股份的要约。A公司依照规定发出收购要约,必须事先向国务院证券监督管理机构报送上市公司收购报告书,并将上市公司收购报告书同时提交证券交易所。

4. 2008年12月,个体户张某与某制鞋厂签订了购销合同。合同规定:制鞋厂供给张某500双真皮旅游鞋,每双单价100元,总价款5万元,张某应在合同订立后的第15天内将货提走并付清货款。合同订立后的第14天,张某因仅有4.5万元资金,便向制鞋厂提出拿自己的摄像机作为质押,该厂同意,双方签订了质押合同,约定张某必须于2009年1月30日前还清欠款,如逾期不还,摄像机则归制鞋厂所有。
    张某交付4.5万元和摄像机后提走了货物。摄像机交给制鞋厂后,厂里的工人经常使用,因保管不善被人盗走。2009年1月20日,张某欲将5 000元钱偿还给制鞋厂时,发现制鞋厂却无法返还质押物。为此,张某诉至法院要求制鞋厂赔偿摄像机。
    问题:
    (1)双方商定的“如逾期不还,摄像机则归制鞋厂所有”是否符合法律规定? 
    (2)法院是否支持张某的诉讼请求?为什么? 
    (3)如果张某2009年1月30日仍未偿还货款,制鞋厂能否变卖摄像机?
(1)双方关于“如逾期不还,摄像机则归制鞋厂所有”的约定违反了《担保法》关于禁止流质条款的规定。《担保法》明确规定:“出质人和质权人在合同中不得约定在债务履行期届满质权人未受清偿时,质物的所有权转移为质权人所有。”本案中张某与制鞋厂的约定为“流质”条款,这项约定是无效的。质权人不能在债务人不履行合同时直接获得质物所有权,而只能按照法律规定,将质物变价后满足自己的债权。《担保法》之所以禁止流质的约定,是因为流质的做法使质权人可以乘出质人急迫或穷困的情势而损害出质人的利益,违反订立合同的基本原则。
    (2)法院应当支持张某的诉讼请求。因为法律规定,在质押期限内,质权人负有妥善保管质物的义务。本案中,制鞋厂未履行对质物的妥善保管义务,致使质物遗失,当然应承担责任。
    (3)如果张某2009年1月30日仍未偿还货款,制鞋厂可以依法变卖摄像机。因为出质人逾期不能履行债务时,质权人可以变卖质物,从价款中优先受偿。对此《担保法》规定:“债务履行期届满质权人未受清偿的,可以与出质人协议以质物折价,也可以依法拍卖、变卖质物。质物折价或者拍卖、变卖后,其价款超过债权数额的部分归出质人所有,不足部分由债务人清偿。”

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