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2018年09月20日行政法与行政诉讼法试题(第 1 套 - 案例)

2018-9-20 18:10| 发布者: 本站编辑| 查看数: 95| 评论数: 0

摘要:
■ 案例题

.(二)案情:高某系A省甲县个体工商户,其持有的工商营业执照载明经营范围是林产品加工,经营方式是加工、收购、销售。高某向

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■ 案例题

.(二)案情:高某系A省甲县个体工商户,其持有的工商营业执照载明经营范围是林产品加工,经营方式是加工、收购、销售。高某向甲县工商局缴纳了松香运销管理费后,将自己加工的松香运往A省乙县出售。当高某进入乙县时,被乙县林业局执法人员拦截。乙县林业局以高某未办理运输证为由,依据A省地方性法规《林业行政处罚条例》以及授权省林业厅制定的《林产品目录》(该目录规定松香为林产品,应当办理运输证)的规定,将高某无证运输的松香认定为“非法财物”,予以没收。高某提起行政诉讼要求撤销没收决定,法院予以受理。有关规定:《森林法》及行政法规《森林法实施条例》涉及运输证的规定如下:除国家统一调拨的木材外,从林区运出木材,必须持有运输证,否则由林业部门给予没收、罚款等处罚。
A省地方性法规《林业行政处罚条例》规定“对规定林产品无运输证的.予以没收”。(2009年试卷四第6题,本题20分)
问题:


1. 高某运输的松香是否属于“非法财物”?理由是什么?
【参考答案】高某运输的松香不是“非法财物”。因为高某具有加工、收购、销售松香的主体资格,也向甲县工商局缴纳了松香运销管理费。因此对该批松香享有合法所有权,不能将该批松香认定为“非法财物”予以没收。
【考点分析】
非法财物的认定
【答案解析】
本案中,由于高某办理了营业证,其运输松香并未超越营业执照所规定的经营范围,并且高某依法缴纳了松香运输的费用。高某对松香的所有权合法、正当,公安机关无权没收。
[难度系数】*

(三)案情:因某市某区花园小区进行旧城改造,区政府作出《关于做好花园小区旧城改造房屋拆迁补偿安置工作的通知》,王某等205户被拆迁户对该通知不服,向区政府申请行政复议,要求撤销该通知。区政府作出《行政复议告知书》。告知王某等被拆迁户向市政府申请复议。市政府作出《行政复议决定书》,认为《通知》是抽象行政行为,裁定不予受理复议申请。王某等205户被拆迁户不服市政府不予受理复议申请的决定,向法院提起诉讼。一审法院认为,在非复议前置前提下,当事人对复议机关不予受理决定不服而起诉,要求法院立案受理缺乏法律依据,裁定驳回原告起诉。(2008年试卷四第6题,本题20分)
问题:


2. 若本案原告不服一审裁定,提起上诉的主要理由是什么?
【参考答案】若本案原告不服一审裁定,提起上诉的主要理由是:复议机关不受理复议申请的行为是行政机关的一项具体行为,无论是否属于行政复议前置的情形,只要原告不服该复议决定,均可以起诉,法院应予受理。
【考点分析】
行政诉讼受案范围
【答案解析】
我国《行政复议法》中只规定了复议前置情况下,公民对行政复议不予受理不服提起行政诉讼的情况。关于在复议和诉讼可选择的情况下,公民能否对行政复议不予受理的决定提起行政诉讼,理论和实践上都争议颇多。要解决这一问题,首先要考量行政复议机关的不予受理决定的性质。行政复议机关的不予受理决定是在受理复议申请之前的审查阶段作出的,针对的是申请人不符合法定的复议条件,所产生的法律效果是申请人丧失了申请复议权。因此,行政复议不予受理决定属于具体行政行为是毋庸置疑的。行政复议机关作出不予受理的决定,既不是对原具体行政行为的维持,也不是改变或撤销原具体行政行为,而是作出的另一个新的具体行政行为。依据《行政诉讼法》第2条的规定,公民、法人或者其他组织认为行政机关和行政机关工作人员的具体行政行为侵犯其合法权益,有权依照本法向人民法院提起诉讼。故本案中,原告可以以“复议机关不受理复议申请的行为是行政机关的一项具体行为,无论是否属于行政复议前置的情形。只要原告不服该复议决定,均可以起诉,法院应予受理”的理由提起上诉。
值得注意的是,行政复议不予受理决定,是行政复议机关积极主动地回应申请人复议申请的结果,并不是对申请人的复议申请置之不理或者拒绝或拖延履行法定职责。因此,复议机关作出不予受理决定,是一种积极的行政作为,并非是行政机关不作为。故行政复议不予受理决定虽具有可诉性,但对于不服行政复议不予受理决定的,行政相对人不能以行政不作为为由提起行政诉讼,人民法院也不能以行政不作为为诉由受理。
[难度系数]**

.(二)案情:高某系A省甲县个体工商户,其持有的工商营业执照载明经营范围是林产品加工,经营方式是加工、收购、销售。高某向甲县工商局缴纳了松香运销管理费后,将自己加工的松香运往A省乙县出售。当高某进入乙县时,被乙县林业局执法人员拦截。乙县林业局以高某未办理运输证为由,依据A省地方性法规《林业行政处罚条例》以及授权省林业厅制定的《林产品目录》(该目录规定松香为林产品,应当办理运输证)的规定,将高某无证运输的松香认定为“非法财物”,予以没收。高某提起行政诉讼要求撤销没收决定,法院予以受理。有关规定:《森林法》及行政法规《森林法实施条例》涉及运输证的规定如下:除国家统一调拨的木材外,从林区运出木材,必须持有运输证,否则由林业部门给予没收、罚款等处罚。
A省地方性法规《林业行政处罚条例》规定“对规定林产品无运输证的.予以没收”。(2009年试卷四第6题,本题20分)
问题:


3. (1)法院审理本案时应如何适用法律、法规?理由是什么?
(2)依《行政处罚法》,法律、行政法规对违法行为已经作出行政处罚规定,地方性法规需要作出具体规定的,应当符合什么要求?本案《林业行政处罚条例》关于没收的规定是否符合该要求?
【参考答案】(1)《森林法》及《森林法实施条例》均未将木材以外的林产品的无证运输行为纳入行政处罚的范围,也未规定对无证运输其他林产品的行为给予没收处罚。A省地方性法规《林业行政处罚条例》的有关规定,扩大了《森林法》及其实施条例关于应受行政处罚行为以及没收行为的范围,超越了上位法。根据行政诉讼法律适用规则,法院应当适用《森林法》及《森林法实施条例》。
(2)按照《行政处罚法》的规定,法律、行政法规对违法行为已经作出行政处罚规定,地方性法规需要作出具体规定的,必须在法律、行政法规规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内规定。本案《林业行政处罚条例》关于没收的规定超出了《森林法》及《森林法实施条例》行政处罚行为、种类和幅度的范围,不符合有关要求。
【考点分析】
行政处罚的设定
【答案解析】
《行政处罚法》第11条第2款规定:“法律、行政法规对违法行为已经作出了行政处罚规定,地方性法规需要作出具体规定的,必须在法律、行政法规规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内规定。”A省地方性法规《林业行政处罚条例》的有关规定,超出了作为其上位法的《森林法》及《森林法实施条例》有关行政处罚行为、种类和幅度的范围等规定,违反了上位法优于下位法的要求。提醒考生注意:本题也可从行政法基本原则的角度考虑。《林业行政处罚条例》的有关规定,超出了上位法《森林法》及《森林法实施条例》有关方面,的规定,不符合合法行政原则的基本要求。
行政诉讼法的基本原则作为行政法的基础理论,由于在客观题部分较少涉及,容易被广大考生所忽略。事实上,掌握行政法的基本原则对于学好行政诉讼法是至关重要的。考生应在理解的基础上,将行政法几个基本原则的内容熟记于心。在考试中对行政主体作出的具体行政行为的判断,利用行政法基本原则进行多角度思考,这对于分析解答试卷四主观题部分大有裨益。
[难度系数】**

4. 省林业厅制定的《林产品目录》的性质是什么?可否适用于本案?理由是什么?
【参考答案】省林业厅制定的《林产品目录》是根据地方性法规授权制定的规范性文件,在行政诉讼中不属于法院应当依据或者参照适用的规范,但可以作为证明被诉行政行为合法的事实依据之一。
【考点分析】
法院审理行政案件时的法律适用
【答案解析】
《行政诉讼法》第52条第1款规定:“人民法院审理行政案件,以法律和行政法规、地方性法规为依据。地方性法规适用于本行政区域内发生的行政案件。”第53条第1款规定:“人民法院审理行政案件,参照国务院部、委根据法律和国务院的行政法规、决定、命令制定、发布的规章以及省、自治区、直辖市和省、自治区的人民政府所在地的市和经国务院批准的较大的市的人民政府根据法律和国务院的行政法规制定、发布的规章。”据此可知,人民法院审理行政案件需要依据法律、法规,参照规章。本案中,省林业厅制定的《林产品目录》是根据地方性法规授权制定的规范性文件,在行政诉讼中不属于法院应当依据的法律、法规或者参照适用的规章,仅可作为证明被诉行政行为合法的事实依据。
【难度系数】**

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